מקרא → תרגום → חז"ל → ראשונים → אחרוניםהמידות לחקר ההלכה — א; סבה ומסובב 26
אובזה נבין את דברי התוס' בב"ב (קע"ה א') שעל קושיתם למ"ד שיעבודא דאורייתא "האיך נשבעין מודה במקצת הטענה הא אין נשבעין על כפירת שיעבוד קרקעות? מתרצים "בדליכא עדים, דהא שיעבודא דאורייתא היינו עפ"י עדים אבל עפ"י עצמו לא", והרא"ש בשבועות אחרי שהביא את דברי הרמב"ן שמחדש עוד "דאפילו תבעו נמי מנה לי בידך בשטר ואבד ממנו השטר - וכו' - חייב שבועה דאורייתא" כתב על זה "ואין דבריו נראים לי, כיון דשיעבודא דאורייתא אפילו מלוה ע"פ נמי נשתעבדו נכסיו, והא דלא גבי מיתמי ומלקוחות משום דאין המלוה ידועה, כיון שאין עדים בדבר ואפילו הלוה מודה דחיישינן לקנוניא - וכו' - הלכך אין שיעבוד קרקעות תלוי לא בעדים ולא בשטר למאן דאית ליה ש"ד" - ולכאורה הלא צדק הרא"ש מאד?
באכן באמת מהא דאין נשבעים על כפירת ש"ק, מזה גופא ראיה דהשיעבוד הוא הסבה והגביה בא בתור מסובב, כאשר יתבאר אצלנו להלן, דלשיטת הרמב"ם מביטים אנו בזה על הסבה ולא על המסובב, ואם השיעבוד היה משמש רק בתור מסובב מהגביה של החוב הרי עצם החוב הוא כסף ולא קרקע, ומאין אנו יודעים את כל עיקר הדין דאין נשבעים על כפירת ש"ק, הלא אין על זה פסוק מיוחד? אלא, כאמור, דלהיפך דכל הגביה באה רק בתור מסובב מהשיעבוד שהוא בבחינת קנין לחצאין על הנכסים, והוה כטוען מכרת לי עשר שדות והלה אומר לא מכרתי לך אלא חמש, ואע"ם שהמכירה היתה בכסף אין אנו מביטים בזה על הסבה הראשונה, אלא על עצם סבת התביעה שהיא מכירת הקרקע. אלא שס"ס יש הבדל בין שיעבוד ובין מכירת קרקע, דהא ס"ס בהלואה לא היתה המדובר על קנין קרקע אפילו בתור קנין לחצאין אלא שזה בא כבר באופן של ממילא, דכיון דסמכה דעתיה דמלוה על השיעבוד הוה כאילו נעשה ה"קנין לחצאין" הזה, ותו באה הגביה אח"כ בתור מסובב של השיעבוד הזה, ומה"ט דעת הרבה ראשונים בהא דמטלטלי דיתמי לא משתעבדי, שהוא מן התורה, אע"פ ששיעבודא דאורייתא משום דלאו עלייהו סמך מלוה, וזה כנ"ל דעצם השיעבוד בא מסמיכת המלוה על זה.
גוע"י כך יובנו היטב דברי התוס' הנ"ל, דבודאי במכרת לי עשר שדות לא יהיה הבדל בין אם הוא טוען שהיו עדים על כך, דהא לא איברו סהדי אלא לשקרי, אבל ס"ס עצם הטענה היא טענה קרקעית, משא"כ בשיעבוד הא בהא תליא, דאם יש סמיכת דעת של המלוה אז משמש השיעבוד קרקע בתור סבה להגביה והוה בכלל כפירת שיעבוד קרקעות, ואם לאו באה הגביה רק מצד ההלואה וע"ז אין המיעוט של כפירת שיעבוד קרקעות.